干貨；境外投資備案要領(lǐng)

近日，有比較多朋友咨詢(xún)境外投資備案的要領(lǐng)，那么我解答一下，希望對大家有幫助。

境外投資備案予以核準的對象：

　　根據37號文《暫行辦法》規定，除另有規定的以外，對外投資的市場(chǎng)主體、決策主體、執行主體和責任主體，按照“政府引導、企業(yè)主導、市場(chǎng)化運作”的原則開(kāi)展對外投資，在境外設立(包括兼并、收購及其他方式)企業(yè)前，應按規定向有關(guān)主管部門(mén)提交相關(guān)信息和材料;符合法定要求的，相關(guān)主管部門(mén)為其辦理備案或核準。這里所述的企業(yè)為終目的地企業(yè)，終目的地指境內投資主體投資終用于項目建設或持續生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的所在地。這就是所謂的終目的地管理原則。

境外投資備案（ODI）申報方式及要點(diǎn)

目前在海外上市或擬赴海外上市的中國新經(jīng)濟企業(yè)大多采用境外紅籌架構，包括股權紅籌架構和VIE架構。境外紅籌架構下，集團的融資主體和擬上市主體一般為在境外開(kāi)曼群島設立的公司（簡(jiǎn)稱(chēng)“開(kāi)曼公司”）。 

根據境外投資規定，境外紅籌架構中的開(kāi)曼公司為中國法項下的境外企業(yè)，境內機構投資者持有開(kāi)曼公司的股權將被視為境外投資行為，須經(jīng)ODI審批。而境內機構投資者投資境外紅籌架構項目過(guò)程中，ODI審批有下列三種比較常見(jiàn)的申報方式： 

01獨立申報

如單個(gè)境內機構投資者投資一個(gè)境外公司，則其需向注冊地省級境外投資主管部門(mén)（上海、天津等部分自貿區內的ODI審批可由該自貿區相關(guān)境外投資主管部門(mén)辦理）提出ODI審批的申請。

獨立申報方式中，單個(gè)境內機構投資者作為申請人，其自身須滿(mǎn)足ODI審批的各項條件并須向主管部門(mén)提供各項申請資料；近期ODI審批的主管部門(mén)重點(diǎn)關(guān)注下列問(wèn)題： 

a. 境內機構投資者的資金來(lái)源真實(shí)性和合規性，如要求境內機構提交蕞新經(jīng)審計的財務(wù)報表、自有資金證明等；

b. 境內機構投資者穿透后的自然人持股情況；

c. 境外投資的真實(shí)性，如要求境內機構境外投資真實(shí)性承諾書(shū)、前期工作落實(shí)情況說(shuō)明，涵蓋盡職調查報告、可行性研究報告等。 

02共同申報

 如兩個(gè)以上的境內機構投資者擬共同投資同一個(gè)境外公司，則應當由持股比例或投資金額較大的投資者在征得其他投資者的書(shū)面同意后作為主申報人，在取得其他境內機構投資者的申請資料后，共同向主申報人注冊地的省級境外投資主管部門(mén)提出ODI審批的申請，而其他境內機構投資者無(wú)須在各自注冊地省級境外投資主管部門(mén)另行申請辦理ODI審批。 

共同申報方式中，有以下三點(diǎn)需要提請注意：

a. 發(fā)改委及商委關(guān)于判斷主申報人的標準存在一定差異。但在目前實(shí)踐操作中，境外投資主管部門(mén)一般傾向于以持股比例較大的投資者為主申報人（具體需以境外投資主管部門(mén)屆時(shí)的認定為準）。

b. 共同申報中的全部境內機構投資者，其自身均須滿(mǎn)足ODI審批的各項條件；

c. 共同申報中各境內機構投資者的投資路徑可以不一致，即各境內機構投資者可以直接持有境外企業(yè)股份，亦可以通過(guò)其在境外設立或控制的實(shí)體間接持有境外企業(yè)股份。 

03聯(lián)合申報

如兩個(gè)以上境內機構投資者共同在境內設立一個(gè)有限合伙企業(yè)或有限責任公司（簡(jiǎn)稱(chēng)“聯(lián)合ODI申報主體”），以該等聯(lián)合ODI申報主體向主管部門(mén)遞交ODI審批。

聯(lián)合申報方式中，有以下兩點(diǎn)需要提請注意：

聯(lián)合申報中的聯(lián)合ODI申報主體須滿(mǎn)足ODI審批的各項條件，聯(lián)合ODI申報主體亦須滿(mǎn)足近期ODI審批的主管部門(mén)重點(diǎn)關(guān)注的境內機構投資者的資金來(lái)源真實(shí)性和合規性、境內機構投資者穿透后的自然人持股情況、境外投資的真實(shí)性等要求。如聯(lián)合ODI申報主體無(wú)法滿(mǎn)足前述ODI審批條件和要求的，則主管部門(mén)可能會(huì )穿透要求境內機構投資者，作為聯(lián)合ODI申報主體的合伙人或股東，滿(mǎn)足前述ODI審批條件和要求，如有任一家境內機構投資者不滿(mǎn)足ODI審批條件或要求的，則可能會(huì )影響整個(gè)聯(lián)合申報的時(shí)間表和可行性。

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