對于VIE架構，我國一直沒(méi)有相關(guān)法律明文規定，一直處于“灰色地帶”，但近期，有消息指出，VIE架構將合法化。
12月24日，證監會(huì )發(fā)布《國務(wù)院關(guān)于境內企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規定(草案征求意見(jiàn)稿)》(簡(jiǎn)稱(chēng)《管理規定》)和《境內企業(yè)境外發(fā)行證券和上市備案管理辦法(征求意見(jiàn)稿)》(簡(jiǎn)稱(chēng)《備案辦法》)，向社會(huì )公開(kāi)征求意見(jiàn)。
就境外上市相關(guān)制度規則公開(kāi)征求意見(jiàn)。
《管理規定》規定的適用的情形：① 境內企業(yè)在境外發(fā)行股票、存托憑證、可轉換為股票的公司債券或者其他具有股權性質(zhì)的證券，或者將其證券在境外上市交易的，適用本規定。
② 境內企業(yè)間接在境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易（以下簡(jiǎn)稱(chēng)境內企業(yè)境外間接發(fā)行上市），是指主要業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)在境內的企業(yè)，以境外企業(yè)的名義，基于境內企業(yè)的股權、資產(chǎn)、收益或其他類(lèi)似權益在境外發(fā)行證券或者將證券在境外上市交易。
具體標準由國務(wù)院證券監督管理機構規定。
第②種情形，就是我們平常所說(shuō)的VIE架構，這意味著(zhù)通過(guò)VIE架構海外融資在國內法律上不再處于灰色地帶，滿(mǎn)足要求的VIE架構企業(yè)備案后可以赴境外上市！ 在實(shí)踐中，很多客戶(hù)往往分不清VIE架構和紅籌架構，總是將兩者混為一談。
瑞豐德永憑借眾多案例經(jīng)驗，了與客戶(hù)對接過(guò)程匯總的紅籌架構相關(guān)重點(diǎn)提問(wèn)，以問(wèn)答的形式，為大家闡述紅籌結構搭建過(guò)程中涉及的幾個(gè)關(guān)鍵概念，讓大家正確認識何為紅籌架構，以區分兩者的區別。
問(wèn)：什么是紅籌？“紅籌”本身并不是一個(gè)法律概念，法律法規并沒(méi)有對“紅籌”進(jìn)行界定，更多的是一種坊間提法，是一種形象的、對在境外上市的中概股（red chip）的相關(guān)稱(chēng)法。
 具體而言，紅籌架構是指通過(guò)在海外設立控股公司，將中國境內企業(yè)的資產(chǎn)和權益注入境外控股公司，并以境外控股公司的名義在境外上市募集資金的方式。
 問(wèn)：為什么要搭建紅籌架構？從當前市場(chǎng)來(lái)看，最直接的原因是：紅籌結構實(shí)現了資本運作承載主體的變更，由于資本運作主體為境外主體，紅籌結構具備了以下優(yōu)勢：1. 內地證券市場(chǎng)IPO實(shí)施的是核準制，在中國內地上市的企業(yè)，擁有比較高的的條件和門(mén)檻限制，企業(yè)通過(guò)紅籌架構搭建，使得中國權益企業(yè)實(shí)現境外間接上市，適用境外證券市場(chǎng)的監管要求，享受門(mén)檻較低較簡(jiǎn)捷的上市程序，為企業(yè)融資開(kāi)拓便捷通道。
 2. 股本和資本運作方便，具有極強的靈活性和自主性，可滿(mǎn)足股東和私募投資人在內的各方要求，境外公司治理方式帶來(lái)更靈活的員工激勵、類(lèi)別股等制度空間，也可享受一定的稅務(wù)豁免。
 3. 對部分行業(yè)外資準入的禁止/限制性規定，企業(yè)可利用VIE協(xié)議架構來(lái)進(jìn)行回避。
 4. 相較于客戶(hù)主要在境外的企業(yè)而言，國外資本市場(chǎng)較為成熟，選擇境外上市對提高企業(yè)國際聲譽(yù)擁有幫助。
 問(wèn)：紅籌架構 = VIE架構？否 紅籌模式是來(lái)將公司/個(gè)人的境內資產(chǎn)/權益，通過(guò)股權收購或協(xié)議控制（VIE）的形式轉移至境外注冊的離岸公司，通過(guò)境外離岸公司來(lái)持有境內資產(chǎn)或股權，最后以離岸公司的名義申請在境外交易所上市。
當中有2種方式可實(shí)現：一種的是股權或資產(chǎn)收購，即為股權控制模式↓↓另一種是境外投資者通過(guò)一系列協(xié)議安排控制境內運營(yíng)實(shí)體，無(wú)須收購，即VIIE架構↓↓ 問(wèn)：“大紅籌”“小紅籌”有何區別？“大紅籌”與“小紅籌”的區別主要是在于控股股東境外投資形式的不同。
 “小紅籌”更多地是指，境內運營(yíng)實(shí)體的實(shí)際控制人是境內自然人，該自然人以境外控股的形式搭建的紅籌架構；“大紅籌”則多見(jiàn)于境內運營(yíng)實(shí)體的實(shí)際控制人是境內法人，該法人在境外以法人的名義搭建境外投資形式的紅籌架構。
 大紅籌”指的是境外公司由“中資公司”控股的紅籌結構，大紅籌企業(yè)在境外上市，需由中資控股股東負責向人民政府和證監會(huì )提交審批申請。
 在較長(cháng)的一段時(shí)間里，境內對“大紅籌”和“小紅籌”這兩種紅籌上市方式實(shí)行不同的監管、前者要嚴于后者。
擬紅籌上市的民營(yíng)企業(yè)多采用小紅籌架構的方式。
 關(guān)于ODI與37號文對紅籌架構的影響（一）37號文2005年11月1日-2014年7月3日，該階段《關(guān)于境內居民通過(guò)境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)[2005]75號，下稱(chēng)“75號文”）為紅籌業(yè)務(wù)中的最關(guān)鍵的操作法規，為外匯登記的主要依據文件。
 2014年7月14日起，國家外匯管理局廢止了75號文，發(fā)布的《關(guān)于境內居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)[2014]37號，下稱(chēng)“37號文”），成為紅籌業(yè)務(wù)的關(guān)鍵操作法規依據，紅籌全面進(jìn)入37號文時(shí)代。
 37號文與75號文的主要變化為：1. 擴大了“特殊目的公司”的界定范疇2. 擴大了“返程投資方式”的界定范圍3. 減少了登記主體的范圍4. 明確了非上市特殊目的公司股權激勵的外匯登記程序5. 理順了境內企業(yè)和境外特殊目的公司之間的關(guān)系6. 允許進(jìn)行外匯補登記 （二）ODI通道改變傳統紅籌結構自2009年商務(wù)部發(fā)布《境外投資管理辦法》并逐步放開(kāi)企業(yè)境外投資（ODI）以來(lái)，眾多中國企業(yè)通過(guò)ODI通道實(shí)現對外投資。
紅籌結構中也出現越來(lái)越多通過(guò)ODI方式落地境外的中資股東，ODI架構的搭建不僅便于境外融資和資本運作，還方便未來(lái)的投資退出，而更多的是基于稅務(wù)方面的考量。
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