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最近，騰訊對云南蟲(chóng)谷侵犯作權和不正當競爭（以下簡(jiǎn)稱(chēng)云南蟲(chóng)谷）的訴訟在理論和實(shí)踐中引起了熱烈的討論。
認為，案件涉及短除了實(shí)施通知-刪除規則外，平臺還應采取更積極的管理、過(guò)濾、審查等控制措施，即平臺有義務(wù)采取有效措施防止和制止侵權。


既有實(shí)踐

在云南蟲(chóng)谷案之前，多起案件表明，網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商除了實(shí)施通知-刪除規則外，還應采取有效措施遏制網(wǎng)絡(luò )侵權。
這些案件的特點(diǎn)是，紅旗標準的應用困難，權利持有人經(jīng)常通過(guò)通知-刪除規則遏制侵權。


理論上，網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商在采取必要措施后的侵權行為屬于網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商應知的侵權行為。
如果網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商不采取有效措施來(lái)消除其應知范圍內的侵權行為，其主觀(guān)過(guò)錯無(wú)疑是明顯的。
可以看出，現有的實(shí)踐正確識別了網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商的過(guò)錯，并遵循了過(guò)錯責任的基本法律原則。


現有實(shí)踐考慮有效措施的可行性及其適用成本

當要求網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商對現有侵權行為采取有效措施時(shí)，必須考慮兩個(gè)主要問(wèn)題：一是相關(guān)技術(shù)是否成熟，否則所謂的有效措施是無(wú)樹(shù)；二是相關(guān)技術(shù)的實(shí)施成本是否合適，否則收益大于損失。


如果網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商不計成本，理論上任何侵權行為都不會(huì )隱藏，但由此產(chǎn)生的成本將使網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商難以承受，采取有效措施產(chǎn)生的社會(huì )效益將立即歸零。
事實(shí)上，無(wú)論成本如何，投資無(wú)疑對特定的版權所有者有益，但也會(huì )降低網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商保護他人版權的能力，即所謂的社會(huì )效益為零。
網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商采取必要措施的成本必須適當，應考慮特定版權所有者的個(gè)人利益與所有版權所有者保護的社會(huì )利益之間的平衡。


案件評價(jià)

涉案屬于云南蟲(chóng)谷短，它是網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)編輯和加工涉案作品的產(chǎn)物，這使得上述持續時(shí)間+片名檢索技術(shù)不適用。
而要對短判斷與涉案作品實(shí)質(zhì)相似，需要比較等技術(shù)的介入。
但目前國內各大網(wǎng)站都沒(méi)有采用有效的比較技術(shù)，人們很難相信這種技術(shù)的存在。
這種比較技術(shù)在技術(shù)上是可行的，也要考慮其應用造成的成本。

焦化廢水處理一直是污水處理領(lǐng)域的一大難題。
廢水中污染物組成復雜，含有揮發(fā)酚、多環(huán)芳烴和氧硫氮等雜環(huán)化合物，屬較難生化降解的高濃度有機工業(yè)廢水。
目前，焦化廢水處理一般要經(jīng)過(guò)預處理、二級處理和深度處理后才可能達標排放。
焦化廢水的預處理技術(shù)有：厭氧酸化法、氣浮法、混凝沉淀法；二級處理方法很多，有生物化學(xué)法、物理法、化學(xué)法、以及物理-化學(xué)法等；焦化廢水深度處理技術(shù)有化學(xué)氧化法、折點(diǎn)氯化法、絮凝沉淀輔以加氯法、吸附過(guò)濾輔以離子交換法等。

法律的適用絕不是機械復制，適當的價(jià)值判斷應該在法律的適用過(guò)程中占有一席之地。
如果每個(gè)人都要求網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商采取有效措施防止其工作侵權，那么網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商能否承擔大量有效措施造成的成本。
當網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商無(wú)法掌握時(shí)，應優(yōu)先保護哪些所有者的工作？



歐盟確實(shí)在相關(guān)指令中規定了網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商的版權過(guò)濾義務(wù)，但該條款的作用是敦促網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商與版權所有者協(xié)商確定工作使用費。
這些歐盟條款本質(zhì)上是準備好的，是否有土壤實(shí)施類(lèi)似的制度，這也是一個(gè)需要討論的問(wèn)題。